股权律师：企业风险防范｜创业组织之合伙企业

合伙人对合伙企业债务承担的是无限连带责任，而如果一个普通合伙人不是原始合伙人，合伙企业运营一段时间以后，新入伙的合伙人是否需要对入伙前的合伙企业债务承担责任呢？我们来看一下法律的规定。合伙企业法第44条规定入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利承担同等的责任。入伙协议另有约定的从其约定，新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。大家因此尤其是现在正想要新入伙一个合伙企业的朋友，我们看新入伙的普通合伙人责任究竟有多大？即不仅要对入伙以后的合伙企业债务承担无限连带责任，并且要对入伙前的合伙企业债务承担无限连带责任。其实这是一个非常可怕的事情，入伙前的债务究竟有多大？新入伙人是很难知道的，而大部分情况下新入伙人也根本考虑不到这个问题。新入伙人就很容易莫名其妙的陷入到债务之中来替原合伙人背黑锅。我们来举个例子，比如还是前面讲到的张三和李四共同投资20万成立了一个普通合伙企业a，企业现在对外负债是50万，a企业以合伙人投入的20万元承担完债务，以后剩余的30万元本应由张三和李四以自已的资产来承担。而现在如果张三想出一个坏主意找到自己的好朋友王武说a企业发展前景有多好每年可以有多少的分红，王王五被说动了以后呢，也投资10万元入伙a企业。现在出现的结果就是王五刚一入伙投入了10万元就被用于归还a起的债务。不仅如此，王五还要与张三李四共同承担a企业的剩余债务，而如果张三和李四又没有钱，或者是已经产全部转移走了，那王武就很有可能要承担入伙前本应由张三和李四承担的全部债务。因此今天我们讲到这个问题也希望想要新入伙一个合伙企业的朋友对该问题予以高度重视。如果真需要新入伙一个合伙企业我们认为因至少要做几件事情：一是对入伙前合伙企业的债务进行必要的调查；二是由原核在入伙协议中对之前债务诉我做出承诺和保证；三是在入伙协议中对新入伙人承担之前债务与豁免；四是新入伙人考虑入伙后成为有限合伙人；第五是新入伙人以公司形式入伙。而后两者是规避无限责任的有效方式。

上文我们讲到新合伙人对入伙前的合伙企业债务承担无限连带责任，那么，如果一个合伙人在合伙企业解散前提前退伙，是否可以不再承担无限连带责任呢，我们还是来看一下法律规定，合伙企业法第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务承担无限连带责任，也就是说，退伙人不因退伙行为而消灭自己的无限连带责任。这句话也给我们一个重要的信息，也就是退伙人仅对基于退伙前的原因，发生的合伙企业债务承担无限连带责任，而对基于退伙以后的原因发生的合伙企业债务就不再承担无限连带责任。比如说张三李四王五成立了一个普通合伙企业，在王五退火以前企业借款50万元，在王五退伙以后a企业又借款了50万元，根规定王武仅需要对退伙前的50万元承担无限连带责任。这里需要注意的是，王五在退火时一定要和张三李四把企业的债务情况确认清楚，有必要的话就做一个财务审计报告，这是为什么呢？这是因为如果一旦王武退伙，王武就不再参与合伙企业的经营，也无法再掌握合伙企业的债务情况，而如果其他合伙人，将王武退伙后，a企业的债务虚假的摄列到王武退伙之前，那么王某在没有任何证据的情况下，就很有可能被莫名其妙的承担债务，那么，因此对于王武来说，做好退伙时的财务审计和债务的确认工作是非常有必要的。

什么样的主体不得成为合伙企业的普通合伙人问题。合伙企业法第二条规定本法所称合伙企业是指自然人法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业，我们看，自然人法人和其他组织，均可以设立合伙企业，显然，该规定的投资人主体，比个人独资企业要宽泛的多，个人独资企业的投资人只能是自然人，而我们前面讲到，公务员法官检察官人民警察不得从事营利性的经营活动，因此，以上主体不得成为个人独资企业的投资人，同样，以上主体也不得投资设立包括合伙企业公司在内的任何经营实体。我们在这里一并指出在之后分析其他企业类型适用主体时就不再累述。而今天我们重点要讨论是什么样的主体不得成为合伙企业的普通合伙人问题，根据合伙企业法第三条规定国有独资公司国有企业上市公司以及公益性的事业单位社会团体不得成为普通合伙人。那么为什么这些主体不能成为普通合伙人呢，这和前面我们讲到的普通合伙人最重要的特征有关，也就是普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，显然，合伙企业法规定和国有独资公司国有企业上市公司以及公益性的事业单位社会团体不得成为普通合伙人，也就是国家并不希望这些主体来承担无限连带责任。规定国有公司国有企业不得成为普通合伙人，既然是为了保护国有资产，而上市公司大量股东是广大股民，一旦上市公司承担无限连带责任，不利于保护股民的利益，而公益性的事业单位，社会团体，应具有公益性，如果承担无限连带责任，不利于保护社会公共利益，因此，合伙企业法，对以上主体作出了禁止性的规定。对于有一个重要的课题，也就是国有独资公司国有企业不得成为普通合伙人问题。我们有一些做基金的朋友，实际上，对这个问题是比较困惑的，我们知道，私募基金的一种组织形式就是有限合伙企业，而现在，大量国有背景的资金投向私募基金，这些国有背景主体也希望成为私募基金管理人，并作为有限合伙型基金的普通合伙人来实际管理基金，这就出现了一个问题，合伙企业法并不允许国有独资公司国有企业成为普通合伙人。国有独资公司比较好认定，公司法第65条规定本法所称国有独资公司是指国家单独出资由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理部门履行出资人职责的有限责任公司。我们再来看看问题最大的是国有企业国有企业内涵和外延是非常宽泛的，不同的法律部门规章对国有企业的范围有不同的表述。国有企业可以包括国有独资企业国有控股企业国有参股企业，等等，因为在这里不是做法学的研究，我们就直接来说一下我们对国有企业中国有企业的认识，我们认为，该法中的国有企业应该是指国家或国家授权的部门作为唯一出资人出资而成立的企业，并且该企业未采取公司法规定的有限公司，这种企业类型，也就是说国有控股企业，国有参股企业，是可以作为合伙企业普通合伙人的。在我们做的私募基金业务中就有国有控股企业和国有参股企业被设定为私募基金管理人并成为有限合伙企业普通合伙人的成功案例啊，因此我们认为只要不是国有独资公司或国有独资企业都可以成为合伙企业的普通合伙人。我们来总结一下，不能成为合伙企业普通合伙人的是公务员法官检察官人民警察等不得从事营利性活动的自然人主体、国有独资公司、国有企业上市公司以及公益性的事业单位社会团体。另外无民事行为能力人限制民事行为能力人也不得作为合伙企业的普通合伙人。

今天我们来谈一下普通合伙企业的出资问题。合伙企业法16条规定合伙人可利用货币实物知识产权土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。合伙人以实物知识产权使用权或者其他财产权利出资需要评估作价的可以由全体合伙人协商确定也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。合伙人以劳务出资的其评估办法由全体合伙人协商确定并在合伙协议中载明。合伙企业 登记管理办法第14条规定以实物知识产权土地使用权或者其他财产权利出资。由全体合伙人协商作价的应当向其。登记机关提交全体合伙人签署的协商作价确认书。而全体合伙人委托法定评估机构评估作价的应当向登记机关提交法定评估机构出具的评估作价证明。从以上规定我们可以看出普通合伙人对合伙企业出资有三种形式，一种是货币，一种是非货币形式的财产出资，包括实物知识产权土地使用权或者其他财产权利，还有一种非常特别的就是劳务出资。也就是合伙人已向合伙企业提供劳务的方式进行出资。那么，既然有出资，那如何来衡量出资的数额呢？我们看一下规定：实物知识产权土地使用权或者其他财产权利出资。可以全体合伙人协商作价。也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估作价。而劳务出资的评估办法由全体合伙人协商确定。我们看合伙企业非货币以外的出资并没有强制性的要求委托评估机构进行而是可以协商作价。这里是为什么呢？我们认为这同样以合伙企业普通合伙人的无限连带责任有关。既然普通合伙人要承担合伙企业的债务，那普通合伙人对合伙企业原始出资的价值就不需要做太多苛刻性的认定。因为合伙企业的债务风险同样是普通合伙人的风险。但请大家注意的是无论采取何种出资方式，一定要以书面的形式予以确认，比如。非货币形式的财产出资，如果是由全体合伙人协商作价的，应当向企业登记机关提交全体合伙人签署的协商作价确认书。由全体合伙人委托法定评估机构评估作价的，应当向其登记机关提交法定评估机构出具的评估作价证明。而以劳务出资的，其评估办法由全体合伙人协商确定并在合伙协议中载明。之所以要以书面形式确认的原因。是出资数额直接影响到合伙企业利润分配比例。合伙份额的转让解散清算剩余财产分配等等，如果出资额不明确或没有以书面形式确认下来极易造成合伙企业的纠纷，且该等纠纷很难与解决。接下来我们来讲的法律风险点是无论采取什么样的出资形式，均因完成必要的出资变更手续。比如，货币要汇入合伙企业的账户，房屋等不动产要完成从普通合伙人转移到合伙企业的产权变更手续，知识产权所有权出资办理变更登记手续，另外还有一些需要办理备案的手续等等。只有在办理了这些变更手续，原来合伙人的财产权益才能转移到合伙企业中。为什么要办理这些变更登记手续呢？前面我们讲过普通合伙人要和合伙企业一起承担债务责任，我们不将普通合伙人的财产转到合伙企业，不同样也可以以这些财产来承担责任吗？其实事情并没有这么简单啊，如果普通合伙人投资时并不将相关的财产转移到合伙企业，该财产仍然是普通合伙人的个人财产普通合伙人完全可以自由出售该财产。给该财产设定相应的抵押等等。因此即使普通合伙人要承担合伙企业的债务，其承担债务的能力也可能基于其转移财产的行为而降低，这对其他普通合伙人和企业其他的债务人是非常不利的，为此需要办理合法的财产转移手续。关于不同财产的转移问题，我们在公司的出资部分会详细的讲解。总结一下前面我们所讲的内容普通合伙企业出资有三种形式都必须以书面形式与确认，而出资需要完成相应的出资变更手续。

今天我们来讲合伙企业财产分割问题。首先我们来看一下合伙企业财产的范围，合伙企业法第二十条规定合伙人的出资以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产均为合伙企业的财产。根据以上规定合伙企业的财产可以由三部分组成，一是合伙人的原始出资包括货币实物知识产权土地使用权或者其他财产权利等等。二是以合伙企业名义取得的收益包括合伙企业的经营收入和企业购买的各种财产和企业在经营过程中产生的知识产权以及其他无形财产等等。三是依法取得的其他财产。以上三部分组成了合伙企业的全部财产。那么作为合伙人，何时才能分割以上财产权利呢，我们再来看一下法律规定，合伙企业法第21条规定：合伙人在合伙企业清算前不得请求分割合伙企业的财产，但是本法另有规定的除外，合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的合伙企业不得以此对抗第三人。我们从以上规定可以看出在一般情况下，合伙人只能通过企业清算才能分割合伙企业的财产。那么什么时候才能清算呢？合伙企业法第86条规定：合伙企业解散应当由清算人进行清算。也就是说，合伙企业只有在解散的情况下才能进行清算。那么现在就出现一个不可回避的问题，就是合伙人对合伙企业进行投资其目的是为了获得投资收益，而且很可能是希望只要有收就马上进行分割。而我们所说的投资收益恰恰就属于合伙企业的财产。而根据前面所提到的法律规定，该收益只能在合伙企业解散清算时进行分割。我们看这实际上并不符合大多数合伙人的诉求。但法律既然有这样的规定，我们也没有什么办法，好在该法还规定本法另有规定的除外。该另有规定主要包括合伙人退伙经过结算后退还退伙人的财产份额。还有就是合伙人死亡继承人不能或不愿意获得合伙人资格的退还被继承合伙人的财产份额等等。战总的来说合伙人想要分割合伙企业财产并不容易一般需要等到解散清算以后。因此作为投资合伙企业的合伙人需要有足够的耐心来等待分割合伙企业的财产。

合伙财产只有在清算以后才能够分割给。前面我们讲到合伙企业财产只有在清算以后才能够分割给合伙人那么合伙人能否在清算以前转让其在合伙企业的财产份额呢。这是完全可以的但合伙企业法对财产份额的转让设定了相应的条件。该法第22条规定除合伙协议另有约定外合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时须经其他合伙人一致同意。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分财产份额时应当通知其他合伙人。该法第23条规定合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的在同等条件下其他合伙人有优先购购买权，但是合伙协议另有约定的除外。以上是合伙人转让财产份额的规定，看上去比较复杂，但实际情况只有两种一种是合伙人向合伙企业以外的人转让财产份，那种情况是合伙人向合伙企业中的其他合伙人转让财产份额。我们看合伙人向合伙企业以外的人转让财产份额，须经其他合伙人一致同意，并且其他合伙人享有优先购买权，而对合伙企中的其他合伙人转合伙份额就不需要全体合伙人一致同意，只需要通知另外的合伙人就可以了。我我们还是来举例说明比如张三李四王五共同设立了一个合伙企业a张三如果要把自己在合伙企业中的转让给合伙企业以外的赵六，就需要得到李四和王五的一致同意，如果李四和王五中的任何一个人不同意，张三，就不得将自己的产份额，转让给造陆，另外如果，你是都希望以同等的价格购买张三的财产份额，那么你，四，作为合伙企业的，原合伙人就享有优先购买权。另外一种情况是如果张三不是将自己的财产份额转让给a企业以外的人，而是转让给a企业中的原合伙人李四在这种情况下，无论转让的价格是多少都不需要得到另外一个合伙人王武的同意，只需要通知王武就可以了。

合伙财产份额转让或变更情况？我们首先来看第一种特殊情况，合伙企业法第42条第二款规定，人民法院强制执行合伙的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权，其他合伙人不购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第51条规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理消减该合伙人相应财产份额的结算。我们再来看另外一种特殊情况，合伙企业法第50条规定合伙人死亡或者被依法宣告死亡的对该合伙人在合伙企业中的财产份享有合法继承权的继承人。按照合伙协议的约定，或者经全体合伙人一致，同意从继承开始之日取得该合伙企业的合伙人资格。以上是两种特殊的情况下转让合伙企业财产份额的方式，而无论基于何种原因，只要是将合伙企业的财产份额转让给合伙企业以外的其他合伙人都需要得到，伙企业中全体合伙人的一致同意才可以，否则就不能转让，最终只能采取退伙的方式。

合伙财产份额转让或变更情况？我们首先来看第一种特殊情况，合伙企业法第42条第二款规定，人民法院强制执行合伙的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权，其他合伙人不购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第51条规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理消减该合伙人相应财产份额的结算。我们再来看另外一种特殊情况，合伙企业法第50条规定合伙人死亡或者被依法宣告死亡的对该合伙人在合伙企业中的财产份享有合法继承权的继承人。按照合伙协议的约定，或者经全体合伙人一致，同意从继承开始之日取得该合伙企业的合伙人资格。以上是两种特殊的情况下转让合伙企业财产份额的方式，而无论基于何种原因，只要是将合伙企业的财产份额转让给合伙企业以外的其他合伙人都需要得到，伙企业中全体合伙人的一致同意才可以，否则就不能转让，最终只能采取退伙的方式。

我们来讨论合伙企业由谁来执行合伙事务，是由出资最多的人来执行合伙事务呢？还是以投票的方式来决定合伙事务执行人呢？我们首先来看一下法律规定，合伙企业法第26条规定合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定可以委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业执行合伙事务。合伙企业登记管理办法第九条规定合伙协议未约定或者全体合伙人未决定委托执行事务合伙人的全体合伙人均为执行事务合伙人。第13条规定全体合伙人决定委托执行事务合伙人的应当向企业登记机关提交全体合伙人的委托执行事务合伙人，是法人或者其他组织的还应当提交其为派代表的委托书和身份证明。通过以上法规我们可以看到合伙企业法对执行事务合伙人的规定是比较宽泛的，也就是在没有约定的情况下合伙企业的每一个合伙人都可以代表合伙企业执行合伙事物。而合伙企业也可以在合伙协议中约定或全体合伙人共同决定委托一人或多人来执行合伙事务。总结一下就是有约定从约定，没有约定任何人都可以代表。如果是任何合伙人都可以代表，企业看似提高了合伙企业的运营效率。但很有可能会对合伙企业正常运营带来安全隐患，因为如果一个人的权利不受限制，很有可能会被滥用，最终影响的是合伙企业的利益，因此我们在设立合伙企业时可以考虑，通过合伙协议或者全体合伙人共同决定的方式，将合伙事务授权一人或多人来统一行使，并对被授权的执行合伙事物的行为做出相应的限制。在该执行事务合伙人超越该限制时，应受到一定的处罚直到被免除执行事务人的权利或被除名等等。其实合伙企业本身也对合伙执行合伙事务人做出了一些限制性的规定。

执行事务合伙人受到哪些规定的限制？合伙企业法第28条规定由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行合伙事务人应当定期向其他合伙人报告事务执行的情况以及企业的经营和财务状况。其执行合伙事务所产生的收益归合伙企业，所产生的费用和亏损由合伙企业承担。合伙人为了解合伙企业的经营情况和财务状况有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。第29条规定，合伙人分别执行合伙事务的执行事务合伙人可以对其他合伙人执行事务提出异议，提出异议时应当暂停该项事务的执行，如果发生争议，依照本法第30条规定作出决定，受委托执行事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。第30条规定合伙人对合伙企业有关事项作出决定按照合伙协议约定的表决办法办理，合伙协议未约定或者约定不明确的实行合伙人一人一票，并经全体合伙人过半数通过的表决办法。本法对合伙企业的表决办法另有规定的从其规定。第37条规定合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制不得对抗善意第三人。第98条规定不具有事务执行权的合伙人擅自执行合伙事务给合伙企业或者其他合伙人造成损失的依法承担赔偿责任等等。

以上是合伙企业法对执行事务合伙人的限制性规定，对合伙人执行合伙事务有着重要的指导作用。同时，我们认为有必要制定出更为具体，完善的合伙协议来，进一步规范执行事务合伙人的行为，来保证合伙企企业能够高效，顺畅，并且安全地运转。

今天我们来讨论大家最感兴趣的话题就是合伙企业利润分配问题。这是合伙企业最核心的问题，也是合伙人之间可能产生争议，最大的风险点之一。

关于这个问题呢，我们还是来看一下法律规定。合伙企业法第33条规定合伙企业的利润分配亏损分担按照合伙协议的约定办理，合伙协议未约定或者约定不明确的由合伙人协商决定，协商不成的由合伙人按照实缴出资比例分配，无法确定出资比例的由合伙人平均分配。根据该规定合伙企业利润分配有四种不同的情况并且有前后顺序。第一种情况是如果有合伙协议约定利润分配的，从其约定。也就是说我们完全可以约定合伙企业不按照出资比例来分配合伙利润。但不按照出资比例分配也有一定的限制。该条第二款同时约定合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者部分合伙人承担全部亏损。因此，我们不能在合伙协议中约定部分合伙人享有全部利润，而其他合伙人不分配合伙利润。第二种情况是如果合伙协议对利润分配未约定或约定不明确的可以由合伙人共同进行磋商，同样，协商也不能约定将全部利润由部分合伙人来全部享有。第三种情况是如果协商不成由合伙人按照实缴出资比例分配利润。请注意的是在这种情况下，利润分配是按照实缴出资进行，而不是按照认缴出资进行，也就是说在这种情况我们不能以认缴出资比例来分配利润，这么规定实际上是非常合理的，我们说认缴出资只是合伙人在合伙协议中的一个承诺而只有合伙人实际出资才能对合伙企业做出实质性的贡献，这样才能做到权利和义务的对等才符合公平原则。否则允许以认缴出资比例来分配利润的话，那谁也不愿意实际出资了。这一点就提醒了我们，我们在设定合伙协议利润分配方案时，无论我们是否约定按出资比例进行利润分配，但都必须约定是以实缴出资作为设定权力的依据，而不能以认缴出资。第四种情况是，若无法确定出资比例的，由合伙人平均分配利润，我们在之前讨论中提到合伙人出资有三种形式，但一定要对出资数额进行确认，并办理合法的转移手续，如果出资存在瑕疵是会对利润分配带来较大影响的，如果我们无法确定出资比例的话，合伙人就可能需要平均分配利润，这对出资较多的合伙人显然是不公平的。以上是关于合伙企业利润分配的相关问题我们看，合伙企业法实际上是将利润分配的主导权授予了合伙企业的全体合伙人，那么，合伙人就应该在合伙协议中明确约定，利润分配的方案，并确保该方案能够正常实施，以免在合伙企业运营过程中产生争议纠纷。